Юридическая Чистота Сделок

Практически любая компания изо дня в день сталкивается с рисками, которые могут существенно усложнить или даже вовсе вызвать паралич всей деятельности. Принимая в расчет то, что основным механизмом работоспособности любого бизнеса является заключение сделок, нетрудно убедиться в том, что особо важную роль играет проверка чистоты и безопасности всех мероприятий связанных с ними.  Особенно важно помнить об этом при заключении крупных сделок, таких как слияние или поглощение, крупные инвестиции.

Due Diligence

В настоящее время под проверкой чистоты сделки принято понимать проверку, в результате которой контрагент получает полную ясность в отношении всех существенных аспектов  будущей операции, в том числе о большинстве связанных с ней рисков. В современном понимании сделка будет «чистой» и в том случае, когда имеются сомнения в ее законности и экономической обоснованности, но лицо, заказавшее проведение анализа, получило исчерпывающую информацию о юридических и иных последствиях заключения подобного соглашения. Поэтому правильнее было бы говорить не о проверке «чистоты», а просто о проверке сделки. В связи с этим получил распространение альтернативный термин – due diligence, которым обычно обозначают подобную процедуру. Причем, когда говорится о юридической проверке чистоты сделки, в качестве альтернативной формулировки используется термин legal due diligence или еще одно понятие – «правовой аудит».

На сегодняшний день принято условное разделение процесса проверки чистоты сделок на три этапа:
- коммерческая проверка
- финансовая проверка
- юридическая проверка

Во время проведения коммерческой проверки анализируется общая информация по экономической, политической тематике и просто общая информация о контрагенте и его бизнесе. То есть, другими словами, информация о предприятии и его деятельности, которая известна во внешней среде.
По вышеупомянутой теории due diligence, проведение финансовой проверки включит в себя проверку непосредственно внутри проверяемой компании, включая ведение бухгалтерского учета, в отдельных случаях это комплексная проверка, осуществляемая одновременно в нескольких направлениях, таких как проверки с участием бухгалтеров, аудиторов и оценщиков.

Юридическая проверка чистоты сделки предполагает выявление всех юридических рисков. Она частично охватывает и отдельные элементы финансовой проверки, если они имеют правовые, например налоговые, последствия.

Из большого количества способов проведения проверки наиболее широко используются: изучение документов, предоставленных контрагентом, и информации, самостоятельно полученной из открытых источников, осмотр на месте и проведение интервью. Причем последний способ является одним из наиболее перспективных в плане получения объективной информации: сравнение точек зрения в отношение одного вопроса специалистов разного уровня и профиля может дать очень хорошие результаты.

Силы и средства

В большинстве случаев предприятие использует для проведения проверки собственные ресурсы. Это относится практически ко всем текущим сделкам и большинству проектов средней величины. Сторонние специалисты привлекаются по мере необходимости и для прояснения отдельных аспектов будущей операции. Например, компании могут прибегнуть к услугам независимых оценщиков для выяснения реальной стоимости арендованного имущества, а в юридическую фирму предоставить пакет документов с поручением дать правовую оценку законности сделки.

При планировании крупной сделки использование собственных ресурсов оправдывается только в случае, если на предприятии имеются свои специалисты необходимого уровня и сделка осуществляется по основному профилю деятельности предприятия.

На практике существенным преимуществом сторонних специалистов является то, что помимо профессионального опыта у них есть еще и организационные навыки проведения проверок. Они не только знают, какая информация им нужна, но и умеют ее раздобыть. Кроме того, профессионалы знают, какие трудности могут им встретиться и как их обойти. Ко всему прочему собственники и менеджеры приобретаемой компании или компании-контрагента испытывают меньший дискомфорт, общаясь с независимыми специалистами.
Как правило, любая серьезная проверка требует привлечения специалистов самых разных направлений. В этом случае критерию эффективности  сможет соответствовать только юридическая или многопрофильная консалтинговая фирма с опытом, имеющая в своем штате наиболее востребованных экспертов – юристов, аудиторов. Дополнительным плюсом такой компании является наличие тесных партнерских отношений с какой-либо аудиторской фирмой, которые дают возможность проводить комплексные проверки.
Однако во многих специфических сегментах рынка знаний сторонних специалистов бывает недостаточно. В этом случае качественный результат проверки может быть достигнут только при условии тесного взаимодействия специалистов заказчика, имеющих отраслевой опыт, и привлеченных профессионалов с богатой практикой проведения проверок.
К сожалению, такой способ работы применяется нечасто: заказчик не всегда готов отвлечь своих специалистов от их текущей работы и рассчитывает, что за его деньги сторонние консультанты сами проделают всю работу и сдадут ее «под ключ». В свою очередь консультанты тоже не горят желанием отдавать часть работы, а значит, и часть своего гонорара на сторону и стараются все сделать сами. В результате страдает качество работы.

Влияние государства

Важно не забывать о том, для чего проводятся все эти мероприятия, связанные с проверками сделок и приведение их к чистому и законному виду. Дело в том, что в нынешних рыночных условиях государство никоим образом не сможет остаться сторонним наблюдателем и смотреть «сквозь пальцы» на бизнес-процессы проходящие на его территории. Государство однозначно дает понять, что будет всячески бороться с нечистыми на руку компаниями, замешанными во всяческих серых схемах и сомнительных сделках, и с другой стороны обеспечит поддержку и помощь компаниям, ведущим дела прозрачно. Этот момент особенно важен в условиях финансового кризиса, когда будет развиваться ситуация, связанная с уменьшением поступлений налоговых платежей. В любом случае, государство будет внедрять все более жесткие методы контроля сомнительных сделок и будет вынуждать предпринимателей отказываться от них.

В заключении, хотелось обратиться к статистике -  практически 50 процентов всех сделок, связанных с приобретением компаний не являются успешными. Как правило, основные издержки несет покупатель, который вынужден оценивать приобретаемый им бизнес в условиях острого дефицита информации и времени, а часто и умышленного ее искажения. Однако грамотно организованная и проведенная проверка чистоты сделки позволяет сторонам значительно снизить риск наступления негативных последствий.

Андрей Синицын
Аудиторская компания White and Hedges Audit